"Внешнеторговое право", 2008, N 2

В современном международном торговом обороте товарообменные операции играют весьма существенное значение. Это связано с различными обстоятельствами, начиная от особенностей государственного регулирования внешнеэкономической деятельности и заканчивая индивидуальными потребностями контрагентов. Именно по этой причине товарообменные операции приобретают самые различные формы и часто выражаются достаточно сложной правовой конструкцией договорных отношений.

Внешнеторговые товарообменные операции - это сделки, которые:

• оформлены единым договором (контрактом);
• предусматривают прямой безденежный обмен товарами;
• содержат оценку товаров с целью создания условий для эквивалентного обмена <1>.

Определяющим началом развития товарообменных операций являются следующие обстоятельства:

1. гибкость встречной торговли. Данное обстоятельство дает возможность контрагентам приспосабливаться к изменяющейся конъюнктуре мировых рынков. Особенностью встречной торговли является расширение практики встречных закупок экспортерами товаров, которые не могут быть ими использованы в собственном производстве, а заранее предназначаются для последующей продажи на внешнем или внутреннем рынках.

Важно отметить, что контрагентами во встречной торговле наряду с экспортерами и импортерами основных товаров являются:

а) встречный импортер, которым может быть экспортер основного товара или любая другая организация, указанная в соглашении (контракте);

б) встречный экспортер, которым может быть импортер основного товара или любая другая организация, указанная в соглашении (контракте);

1. обострение проблемы сбыта товаров и услуг на мировых рынках;
2. развитие внутрифирменной компьютеризации, позволяющей достаточно оперативно формировать номенклатуру встречных товаропотоков;
3. недостаточность валютных средств для расчетов у отдельных государств по причине неравномерности экономического развития страны в мировом хозяйстве;
4. широкое распространение в международной коммерческой практике разнообразных видов договоров: аренда машин и оборудования (лизинг), договоры о строительстве объектов "под ключ", подряды на производство проектно-конструкторских и инженерно-строительных работ (инжиниринг), лицензионные соглашения, договоры о производственной кооперации, соглашения о совместной деятельности и др.

В сфере международных экономических отношений гражданско-правового характера товарообменные операции большей частью именуются бартерными операциями или внешнеторговыми бартерными сделками.

Правовое регулирование внешнеторговых бартерных сделок

Внешнеторговые бартерные сделки подлежат специальному регулированию. Порядок их совершения регламентирован следующими нормативно-правовыми актами и документами:

• Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (далее - Закон об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности);
• Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" (далее - Указ о государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок);
• Постановлением Правительства РФ от 31 октября 1996 г. N 1300 "О мерах по государственному регулированию внешнеторговых бартерных сделок";
• Методическими рекомендациями по осуществлению таможенными органами валютного контроля и контроля за исполнением внешнеторговых бартерных сделок (Приложением к Письму Федеральной таможенной службы от 12 июля 2007 г. N 01-06/25927);
• Положением ВЭК России, МВЭС России, ГТК России от 28 мая 1997 г. N 07-26/3226, N 10-83/2007, N 01-23/10035 "Об осуществлении на территории Российской Федерации контроля и учета внешнеторговых бартерных сделок, предусматривающих выполнение работ, предоставление услуг и результатов интеллектуальной деятельности, выраженных в материально-вещественной форме";
• Положением об осуществлении контроля и учета внешнеторговых бартерных сделок, предусматривающих перемещение товаров через таможенную границу Российской Федерации (утв. ГТК России 11 апреля 1997 г. N 01-23/6678, МВЭС России 9 апреля 1997 г. N 10-83/1355, ВЭК России 2 апреля 1997 г. N 07-26/768);
• Письмом Федеральной налоговой службы от 31 мая 2005 г. N ММ-6-03/450 "Об отдельных вопросах по применению Соглашения с Республикой Беларусь";
• Порядком выдачи разрешений на проведение отдельных бартерных сделок, предусмотренных Указом Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" п. 3 (утв. МВЭС России 13 марта 1997 г. N 10-83/897, ГТК России 4 марта 1997 г. N 01-23/4663, ВЭК России 28 февраля 1997 г. N 07-26/356);
• Порядком оформления и учета паспортов бартерных сделок (утв. МВЭС России, ГТК России, Минфином России 3 декабря 1996 г. N 10-83/3225, N 01-23/21497, N 01-14/197);
• Порядком согласования и оформления в МВЭС России паспортов бартерной сделки (Приложением к Приказу МВЭС России от 6 декабря 1996 г. N 592).

Понятие бартера

Прежде всего необходимо отметить терминологическую разноголосицу, которая имеет место в русскоязычной юридической литературе. Для обозначения понятия "бартер" используются термины:

1. Бартерная сделка.

Бартерная сделка (от англ. barter - товарообмен, меновая торговля) представляет собой:

а) договор между участниками гражданского оборота о натуральном обмене, купле-продаже по схеме "товар за товар";

б) безвалютный, но оцененный и сбалансированный обмен товарами, оформляемый единым договором (контрактом) <2>.

<2> См.: Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. 5-е изд., доп. и перераб. М., 2006. С. 78.

1. Бартер.

Бартер - это товарообменная сделка (договор мены), при которой один товар обменивается на другой, равный по стоимости. Это как бы купля-продажа, но с оплатой не деньгами, а путем компенсации встречной поставки товарами, равной по стоимости <3>.

<3> См.: Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. М.: Юридический дом "Юстицинформ", 2001. С. 165.

Под бартером понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена без использования механизма валютно-финансовых расчетов <4>.

<4> См.: Сусанян К.Г. Самые выгодные сделки: лизинг, бартер, товарообмен с зарубежными партнерами. М., 1992. С. 59 - 60.

Бартер - обособившаяся форма встречной торговли, не связанная с использованием денег <5>.

<5> См.: Прокушев Е.Ф. Внешнеэкономическая деятельность: Учебник. М.: Издательско-торговая корпорация "Дашков и Ко", 2005. С. 296.

Под бартером в узком смысле понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена <6>.

<6>

1. Бартерный контракт.

Бартерный контракт - это безвалютный, но оцененный обмен товарами, при котором оценка делается для того, чтобы:

а) обеспечить эквивалентность обмена;

б) дать возможность определить сумму страхования;

<7> См.: Основы внешнеэкономических знаний / Под ред. И.П. Фаминского. М.: Междунар. отношения, 1994. С. 231.

Бартерный контракт по своей структуре и содержанию представляет собой как бы сдвоенный контракт купли-продажи, в котором каждая сторона является одновременно и продавцом, и покупателем <8>.

<8> См.: Воронкова О.Н., Пузакова Е.П. Внешнеэкономическая деятельность: организация и управление. М.: Экономистъ, 2006. С. 339.

1. Бартерные операции.

Бартерные операции - наиболее традиционная разновидность встречной торговли, представляющая безвалютный, но оцененный обмен товарами <9>.

<9> См.: Синецкий Б.И. Внешнеэкономические операции: организация и техника. М.: Междунар. отношения, 1989. С. 157 - 158.

1. Бартерное соглашение.

Бартерное соглашение - это самостоятельный договор, обладающий рядом признаков, отличающих его от купли-продажи, мены и поставки, совершаемый как в сфере внутреннего оборота Российской Федерации, так и во внешнеторговой ее сфере <10>.

<10> См.: Болингер В.Ф. Внешнеторговый бартер (правовые аспекты). Екатеринбург, 1993. С. 10.

Бартерное соглашение - это компенсационный договор, поскольку поставка товара одной стороной осуществляется "в компенсацию" (юридический термин - "встречное удовлетворение") поставки товара другой стороной <11>.

<11> См.: Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М.: Юрид. лит., 1993. С. 95.

Бартерные соглашения (barter transactions) предусматривают обмен согласованного количества одного товара на другой. В таком соглашении либо устанавливается количество взаимопоставляемых товаров, либо оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить товары <12>.

<12> См.: Герчикова И.Н. Международное коммерческое дело. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2001. С. 291.

1. Внешнеторговый бартер.

Под внешнеторговым бартером понимаются совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности <13>.

<13> См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. Том II. Полутом 1 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 339.

1. Внешнеторговая бартерная сделка.

Внешнеторговая бартерная сделка - разновидность встречной торговли, представляющая собой безвалютный, но оцененный натуральный товарообмен на сбалансированной основе, оформленный единым договором между российским и иностранным лицами <14>.

<14> См.: Прокушев Е.Ф. Указ. соч. С. 296.

Внешнеторговая бартерная сделка - это сделка, в которой расчеты за поставленный товар производятся встречной поставкой (поставками) <15>.

<15> См.: Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и коллизионное регулирование. М.: Волтерс Клувер, 2008. С. 340.

Внешнеторговая бартерная сделка - это сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным обменом предусматривает использование при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных средств (ст. 2 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности).

На этапе исследования правовой природы бартерных сделок, с нашей точки зрения, будет правильным отказаться от анализа указанных терминов и рассматривать все указанные термины как синонимы.

Признаки бартерной сделки

Итак, бартерная сделка (бартер), являясь одной из форм встречной торговли (товарообменной операцией), представляет собой соглашение между участниками коммерческого оборота, имеющими различную государственную (национальную) принадлежность по обмену равноценными по стоимости товарами, работами, услугами или результатами интеллектуальной деятельности, оформленное в виде одного документа (соглашения или контракта).

Приведенное определение бартерной сделки позволяет выделить следующие ее признаки.

1. Бартерная сделка является одной из форм встречной торговли - товарообменной операцией. К встречной торговле относятся внешнеторговые операции, при которых в единых документах (соглашениях или контрактах) фиксируются твердые обязательства экспортеров и импортеров произвести полный или частично сбалансированный обмен товарами.

Встречная торговля представляет собой обобщающий термин, который охватывает различные виды двух экспортных сделок: первая исходит из страны-экспортера, вторая - из страны-импортера.

Коммерческим преимуществом встречной торговли является то, что она расширяет практику встречных закупок экспортерами товаров, которые не могут быть ими использованы в собственном производстве, а заранее предназначаются для последующей продажи на внешнем или внутреннем рынке.

Следует отметить, что сделки собственно встречной торговли в отличие от бартера имеют ряд отличительных особенностей. Во-первых, другие формы встречной торговли связаны с использованием денег как средства определения цен на обмениваемые товары, инструмента финансирования сторон в ходе осуществления сделки и для оплаты активного сальдо обмена экспортных и импортных товаров. Во-вторых, в основе иных, помимо бартера, форм встречной торговли, как правило, лежит элемент необходимости, т.е. к ним вынуждают прибегать национальное законодательство, административное регулирование, валютные ограничения и т.п.

1. Бартерная сделка представляет собой договор, т.е. соглашение двух или нескольких лиц, по обмену равноценными по стоимости товарами, работами, услугами или результатами интеллектуальной деятельности. С точки зрения правовой характеристики бартерная сделка является договором: двусторонним (многосторонним), возмездным, консенсуальным, формальным.

Реализация бартерных правоотношений осуществляется в следующей последовательности: во-первых, заключается контракт с иностранной организацией - поставщиком на обмен товарами; во-вторых, данная организация поставляет товар; в-третьих, в качестве платежа за импортированный товар партнер отгружает иностранной компании указанный в контракте встречный товар. Одновременно каждая из сторон, участвующих в бартерной сделке, самостоятельно заключает дополнительные контракты:

• с транспортной организацией на международную перевозку грузов;
• со страховой компанией на предмет его страхования;
• с банком или другой организацией по вопросу предоставления гарантий по сделке.

1. Предметом бартера являются не только вещи в форме товара, но и работы, услуги и результаты интеллектуальной деятельности. Если обратиться к договору мены, то в соответствии со ст. 567 ГК РФ предметом данного договора могут быть только вещи, которые каждая из сторон договора обязуется передать другой стороне.
2. Являясь внешнеторговой сделкой, в бартере одной из сторон договора выступает субъект предпринимательской деятельности Российской Федерации, а в качестве другой - субъект предпринимательской деятельности иностранного государства, т.е. участие в бартерной сделке лиц различной национальной (государственной) принадлежности.
3. Бартерная сделка совершается в простой письменной форме путем заключения договора. В соответствии с Указом о государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок данный договор должен соответствовать следующим требованиям:

• во-первых, договор должен иметь дату и номер;
• во-вторых, договор оформляется в виде одного документа, за исключением бартерных сделок, заключаемых в счет выполнения международных соглашений;
• в-третьих, в договоре должны быть указаны:

номенклатура, количество, качество, цена товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта товаров;

перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, срок выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

перечень документов, представляемых российскому лицу для подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора.

Что касается договора мены, то к его форме предъявляются те же требования, что и к договорам купли-продажи. Если договор мены заключают между собой физические лица и его цена не превышает 10 минимальных размеров оплаты труда, оформлять его письменно необязательно. Но следует помнить, что для некоторых видов договоров есть исключения. Например , если необходима государственная регистрация права на полученный товар (вещь), сделка должна быть в обязательном порядке заключена в письменной форме.

1. Бартерный договор, как отмечает Л.П. Ануфриева, рождает длящееся для обеих сторон отношение, в ходе которого исполнение ими обязательств имеет протяженность во времени <16>.

Виды бартерных сделок

Классификация бартерных сделок создана прежде всего в теоретических целях. Практическое значение любой классификации состоит в правильном уяснении прав и обязанностей сторон, определении круга правовых норм, подлежащих применению в процессе возникновения, реализации и прекращения правоотношения. Не являются исключением и бартерные отношения.

1. По характеру договорных отношений бартер подразделяется на встречную закупку, встречную поставку, бартерную аренду и толлинг <17>:

а) встречная закупка. Организация A поручает продать организации В произведенную A продукцию и одновременно поручает ей приобрести на вырученные средства сырье для своего производства;

б) встречная поставка. Организация A поставляет организации B оборудование по договору поставки, в то время как последняя поставляет организации A материалы для изготовления оборудования также по договору поставки;

в) бартерная аренда. Организация A предоставляет организации B оборудование во временное пользование по договору аренды. Вместо арендной платы организация B расплачивается продукцией, произведенной на арендованном оборудовании (вариант: расплата осуществляется путем проведения ремонта оборудования в организации A);

г) толлинг (договор на переработку давальческого сырья). Организация A поставляет организации B сырье для переработки и получает оплату в виде готовой продукции.

<17> См.: Попков В.П., Мерсиянов А.А., Кинчин С.В. Управление бартерными операциями: Монография. М.: Маршрут, 2004. С. 28.

1. Сбалансированный и несбалансированный бартер <18>.

Сбалансированный бартер - это безвалютная операция, т.е. встречные поставки, равные по стоимости.

Несбалансированный бартер - это сделка, когда поставки отличаются, а именно конечный расчет осуществляется в форме клиринга, т.е. зачета взаимных требований ценными бумагами, валютой. Причем валютой выплачивается только разница в стоимости товара.

1. Прямой и опосредованный бартер:

а) прямой бартер - двусторонний;

б) опосредованный бартер - многосторонний.

Прямой бартер совершается в рамках формулы "товар за товар", в этом случае сделка является двусторонней и завершается приобретением каждым контрагентом необходимого ему товара.

При многостороннем бартере первая операция предполагает последующие сделки с участием других хозяйствующих субъектов. Они продолжаются до того момента, пока каждый из этих субъектов не получит необходимый ему товар, что в конце концов будет означать окончание многостороннего бартерного обмена <19>.

<19> См.: Прокушев Е.Ф. Указ. соч. С. 301.

1. Истинный бартер и бартер с оценкой стоимости.

Истинный бартер - это бартер, где происходит простой обмен товарами без учета их денежной стоимости.

Бартер с оценкой стоимости - это бартер, при котором обмен товарами осуществляется с учетом их денежной стоимости.

Основное различие между этими видами бартера в том, что бартер как с оценкой стоимости, так и без таковой представляет собой единую сделку, в которой обязательства сторон взаимосвязаны, зависят друг от друга, в соглашениях же о встречной закупке всегда налицо два договора <20>. В бартерных договорах с оценкой стоимости возникают две проблемы. Первая из них состоит в распоряжении полученными экспортером от иностранного покупателя товарами. Вторая состоит в необходимости достижения соглашений об урегулировании сальдо платежей, которое образуется в пользу одной из сторон бартерной сделки.

<20> См.: Шмиттгофф К. Указ. соч. С. 95 - 96.

1. Чистый (классический) бартер.

При чистом бартере движение встречных потоков товаров происходит, как правило, одновременно и на их количество не влияет изменение ценовых пропорций на мировом рынке. Чистый бартер в международной торговле встречается крайне редко в силу его применимости лишь для ограниченного набора однородных товаров в основном сырьевого происхождения и при практическом отсутствии свободы маневрирования <21>.

<21> См.: Болингер В.Ф. Указ. соч. С. 19 - 20.

Отметим, что приведенная классификация бартера не принципиальная с точки зрения юридической значимости соответствующих видов бартера, она имеет скорее научно-познавательное, нежели практическое значение.

Проблемы бартерных сделок

Одним из наиболее важных вопросов бартерного контракта является проблема сведения к минимуму риска несвоевременного получения стороной, поставившей свои товары первой, товаров от контрагента. Речь идет о принципе реального исполнения обязательств, который присущ всем сделкам, совершаемым как во внутреннем обороте Российской Федерации, так и во внешней торговле. Однако если в обычных сделках реальность исполнения может быть заменена уплатой будущих доходов, которые намеревался получить контрагент, то реальность в бартерной сделке - существенная часть, без которой бартера нет <22>.

<22> См.: Болингер В.Ф. Указ. соч. С. 97.

Как отмечают некоторые ученые, данную проблему на практике можно решить, предусмотрев систему мер защиты и оперативных санкций, направленных на обеспечение реального исполнения контракта после нарушения отдельных его условий. Во-первых, в самом договоре можно предусмотреть одновременность поставок. При этом согласовывается, что если один из партнеров не готов поставить свои товары в установленный срок, то другая сторона вправе задержать свою поставку. Во-вторых, может быть предусмотрено, что в случае если задержка в поставке с одной стороны превышает определенный срок, то другой контрагент освобождается от своей обязанности осуществить встречную поставку, т.е. бартерный контракт прекращает свое существование <23>.

<23> Дегтярева О.И., Полякова Т.Н., Саркисов С.В. Внешнеэкономическая деятельность. М.: Дело, 2007. С. 14.

Кроме того, определенное воздействие на своевременность и четкость принятых по бартерному контракту обязательств может иметь следующее:

а) включение в договор обязанности возместить убытки (в форме упущенной выгоды), вызванные задержкой со стороны контрагента;

б) использование одного из способов обеспечения исполнения обязательства, например банковской гарантии;

в) страхование риска неисполнения обязательства контрагентом.

Разрешение споров по бартерным сделкам в практике МКАС

В бартерных сделках, как и во всех иных внешнеэкономических сделках, содержатся условия о разрешении споров сторон. Большинство этих разногласий решается путем переговоров между контрагентами, в процессе которых находятся оптимальные решения. Когда из-за различного толкования своих обязательств сторонам не удается урегулировать спор путем переговоров, он в соответствии с международной практикой передается в арбитраж (третейский суд).

Особенности возникающих из бартерных правоотношений споров проиллюстрируем некоторыми материалами из практики Международного арбитражного коммерческого суда при Торгово-промышленной палате РФ (далее - МКАС).

По делу N 225/2000 от 22 марта 2002 г. иск был предъявлен российской организацией к китайской компании в связи с невыполнением обязательств по контракту, заключенному сторонами 18 сентября 1998 г. По указанному соглашению, являющемуся бартерным, истец поставил ответчику предусмотренные контрактом товары, а ответчик не произвел отгрузку товаров, подлежавших поставке взамен в срок не позднее 30 дней после поставки истцом соответствующих партий товара. Требования истца включали:

а) взыскание основной суммы долга и процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 ГК РФ;

б) возмещение уплаченной суммы штрафа, наложенного таможенными органами;

в) возмещение расходов по арбитражному сбору.

Рассматривая требование истца по существу, МКАС констатировал, что материалами дела подтверждается сумма основной задолженности ответчика, предъявленная к взысканию истцом. Размер задолженности ответчиком не оспаривался. В соответствии со ст. ст. 53 и 62 Венской конвенции эта сумма подлежит взысканию с ответчика.

По требованию о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами МКАС пришел к выводу, что приведенный в исковом заявлении расчет, основанный на предписаниях ст. 395 ГК РФ, в данном случае не мог быть принят во внимание, поскольку в силу ч. 4 ст. 15 Конституции и ч. 2 п. 2 ст. 7 ГК РФ нормы международного договора имеют преимущественную силу перед нормами национального гражданского права.

Невыполнение ответчиком обязательств по бартерной сделке, а также и по договору международной купли-продажи товаров повлекло за собой наложение на истца штрафа за невозвращение валютных средств, предусмотренное таможенным законодательством России, что подтверждается постановлением таможенных органов.

Что касается взыскания с ответчика суммы уплаченного истцом штрафа, то данные требования удовлетворены МКАС на основании ст. 74 Венской конвенции, согласно которой убытки за нарушение договора одной из сторон составляют сумму, равную тому ущербу, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Сумма штрафа, наложенного на истца таможенными органами России, составляет такой ущерб.

На основании п. 2 § 6 Положения об арбитражных расходах и сборах арбитражный сбор возлагается на ответчика пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований <24>.

<24> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2001 - 2002 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут, 2004. С. 277 - 282.

По делу N 269/1997 от 6 октября 1998 г. иск был предъявлен китайской организацией к российской организации в связи с неисполнением обязательств по товарообменному контракту, заключенному в январе 1994 г. Между сторонами было достигнуто соглашение, предусматривающее проведение ответчиком денежных расчетов за поставленный истцом товар вместо встречных поставок, установление срока погашения задолженности, а также уплату банковского процента в размере 3% в месяц в случае невыполнения обязательства по погашению задолженности. Требования истца включали:

а) взыскание суммы основного долга;

б) взыскание с ответчика процентов по договору.

Рассматривая требование истца по существу, МКАС отмечает, что истец в соответствии с согласованным сторонами графиком в июне 1994 г. поставил товар ответчику, а ответчик к исполнению своего встречного обязательства по поставке в мае - декабре 1994 г. истцу товара не приступил, объяснив это в отзыве на иск объективными причинами, вследствие чего стороны перешли к расчетам по контракту в денежной форме.

В отзыве на иск ответчик объяснил свой отказ от погашения долга несостоятельностью (банкротством) обслуживающего его банка, полагая, что это освобождает его от ответственности за неисполнение контракта. При этом ответчик ссылался на ст. 79 Венской конвенции. Однако эта ссылка не была признана составом МКАС обоснованной. В связи с чем МКАС пришел к выводу, что обязанностью ответчика как покупателя согласно ст. ст. 53 и 62 Венской конвенции является уплата истцу задолженности за полученный товар.

Требование истца о взыскании с ответчика процентов основано на условиях дополнительного соглашения сторон от 21 марта 1995 г. к контракту, где в соответствии с п. 4 ответчик обязался уплачивать истцу за просрочку платежа банковский процент в размере 3% в месяц, а истец в этой связи отказался от применения штрафной санкции, предусмотренной в п. 7 контракта за несвоевременную оплату товара <25>.

<25> См.: Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1998 г. / Составитель М.Г. Розенберг. М.: Статут, 1999. С. 176 - 178.

По делу N 83/2001 от 1 июля 2002 г. иск был предъявлен российской организацией к германской фирме в связи с неполным исполнением обязательств по товарообменной сделке, заключенной сторонами 14 мая 1997 г. Требования истца включали в себя уплату:

• стоимости поставленного им товара, не покрытой встречными поставками ответчика;
• суммы согласованных и заранее оцененных убытков в размере 10% от стоимости не поставленного ответчиком товара;
• 6% годовых от стоимости поставленного, но не покрытого встречными поставками товара.

Как следует из материалов дела, истец поставил ответчику товар, стоимость которого превышала стоимость поставленного ответчиком товара. Поставки истца и ответчика соответственно были подтверждены транспортными документами (накладными), грузовыми таможенными декларациями, счетами-фактурами. Разница между стоимостью поставок истца и ответчика составляет сумму основного долга, предъявленного истцом к взысканию.

В соответствии с разделом "Согласованные и заранее оцененные убытки" приложения N 2 к контракту в случае одностороннего расторжения контракта в связи с задержкой в поставке товара, превышающей 3 месяца, ответчик обязан оплатить стоимость отгруженного истцом товара.

В ходе устных слушаний по делу ответчик не оспорил поставки, осуществленные истцом. В возражениях по иску, представленных в МКАС, ответчик указал, что баланс по контракту, представленный истцом, соответствует действительности.

Довод ответчика о том, что недопоставка товара со стороны ответчика является опционным дисбалансом, несостоятелен, так как опционным является незначительный дисбаланс, вызванный условиями транспортировки товара. В данном случае имела место недопоставка целых партий товара на сумму, составляющую около 35% от общего количества товара, поставленного истцом.

МКАС счел обоснованной и подлежащей удовлетворению сумму задолженности ответчика в размере, предъявленном истцом к взысканию.

Рассмотрев требование истца о взыскании с ответчика суммы согласованных и заранее оцененных убытков в размере 10% от суммы непоставленного товара, а также требование о взыскании с ответчика 6% годовых от суммы поставленного товара, но не покрытого встречной поставкой, МКАС также счел их обоснованными и подлежащими удовлетворению <26>.

<26> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2001 - 2002 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут, 2004. С. 391 - 395.

По делу N 45/2003 от 4 марта 2004 г. иск был предъявлен фирмой из США (истец) к двум российским организациям в связи с нарушением условий бартерной сделки, заключенной 4 апреля 2001 г. истцом с одной из них (второй ответчик) по поручению другой (первый ответчик). В ходе процесса по ходатайству истца дело в отношении второго ответчика было прекращено. Второй ответчик оспаривал компетенцию МКАС разрешать спор в отношении его, поскольку арбитражное соглашение, на которое ссылался истец, содержалось в контракте, заключенном истцом со вторым ответчиком, действовавшим в качестве комиссионера по договору комиссии между первым и вторым ответчиками. Первый же ответчик не связан с истцом договорными отношениями и не заключал с истцом арбитражного соглашения.

Истец, осуществлявший по бартерной сделке строительно-подрядные работы и не получивший в оплату за них товары, предусмотренные бартерной сделкой, требовал:

1. погашения в долларах США задолженности за выполненные работы с начислением на сумму задолженности договорного штрафа;
2. проценты годовых за пользование чужими денежными средствами;
3. возмещения расходов по арбитражному сбору;
4. издержек по оплате юридических услуг по ведению данного дела.

В части требования истца о взыскании с ответчика задолженности по оплате выполненных истцом работ МКАС отмечает, что в письменном объяснении по иску и в заседании арбитража первый ответчик подтвердил недопоставку товара на указанную истцом сумму в долларах США.

МКАС не считает обоснованным довод первого ответчика о неправомерности предъявления истцом требования в денежном выражении в рамках бартерного контракта, поскольку истец заявил в заседании, что он не заинтересован в получении своевременно не отгруженного товара, а первый ответчик соглашался ранее на частичное погашение своей задолженности в денежном выражении (протокол от 3 ноября 2001 г.). Данный вывод МКАС соответствует практике понимания и применения права РФ, что отражено в п. 11 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. "Обзор практики по договору строительного подряда".

В отношении требования истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 ГК РФ на дату вынесения решения, рассчитанных на 31 мая 2003 г., МКАС находит, что истец неправомерно применил при расчете суммы ставку рефинансирования ЦБ РФ, поскольку обязательства по контракту спорящих сторон выражены в валюте, и, соответственно, неправильно определил требуемую сумму. В связи с этим МКАС пришел к заключению, что названное требование истца должно быть оставлено без рассмотрения.

Что касается расходов истца на оказание юридических услуг по ведению дела, то, как указывает МКАС, истец ни в письменном виде, ни при рассмотрении дела не заявил о размере требования по возмещению ему расходов по ведению дела, в связи с чем МКАС считает, что это требование не может быть удовлетворено и подлежит отклонению.

Согласно п. 2 § 6 Положения об арбитражных расходах и сборах, являющегося Приложением к Регламенту, расходы истца по уплате регистрационного и арбитражного сборов должны быть отнесены на первого ответчика пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований <27>.

<27> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2004 г. / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут, 2005. С. 76 - 82.

По делу N 119/2004 от 7 июня 2005 г. иск был предъявлен фирмой из США к российской организации в связи с неполным исполнением обязательства по передаче истцу товара в обмен на товар, поставленный истцом ответчику во исполнение договора о совместной деятельности от 16 ноября 1999 г. и дополнения N 3 от 1 апреля 2000 г. В обоснование своего требования истец представил акты сверки расчетов от 10 октября 2002 г. и от 14 мая 2003 г. Ссылался он также на то, что ответчик 15 мая 2003 г. уступил истцу требование к третьему лицу именно на это количество товара, однако договор на уступку требования не вступил в силу, поскольку истец не получил предусмотренного названным договором согласия третьего лица. Третье лицо 27 апреля 2004 г. сообщило истцу, что оно полностью рассчиталось с ответчиком и у него отсутствуют какие-либо обязательства в отношении ответчика, которые могли бы явиться предметом уступки.

В исковом заявлении истец предъявил альтернативное требование:

• обязать ответчика исполнить обязательство в натуре либо в случае отсутствия у него товара, подлежавшего поставке в обмен на поставленный истцом товар, взыскать с ответчика его стоимость.

В заседании арбитража истец уточнил свою позицию, потребовав взыскать с ответчика его задолженность в указанном в исковом заявлении денежном выражении.

В соответствии с дополнением N 3 от 1 апреля 2000 г. к заключенному сторонами договору истец поставил ответчику товары, в обмен на которые ответчик обязан был поставить истцу товар в согласованном сторонами объеме. Поставка этих товаров и приемка их ответчиком подтверждаются представленными в материалах дела актами приема-передачи товаров от 29 марта, от 24 июля и от 1 ноября 2001 г. Однако встречное исполнение обязательств по поставке истцу товаров произведено ответчиком не в полном объеме. В счет расчетов за полученные товары ответчик не передал истцу товары в количестве, указанном в исковом заявлении. Факт указанной задолженности подтверждается подписанным сторонами актом сверки взаиморасчетов от 14 мая 2003 г. и другими материалами дела.

В соответствии со ст. ст. 569 и 328 ГК РФ сторона, осуществившая исполнение обязательства по договору мены, вправе требовать от другой стороны встречного исполнения обязательства в полном объеме.

Учитывая, что у ответчика была возможность выбора способа погашения своей задолженности по поставке истцу товара - путем передачи его соответствующего количества либо посредством уплаты денежной суммы, эквивалентной его стоимости, однако ответчик не воспользовался ею, МКАС считает требование истца о возмещении ему стоимости товара, не полученного в обмен на поставленные им товары, подлежащим удовлетворению <28>.

<28> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2005 г. / Сост. М.Г. Розенберг. М.: Статут, 2006. С. 237 - 241.

Итак, внешнеторговые бартерные сделки имеют ряд специфических особенностей, обособляющих их от иных форм встречной торговли. Характерными особенностями бартерной сделки являются:

1. ее разовый характер;
2. участие в ней чаще всего двух сторон;
3. оформление сделки одним контрактом;
4. определение окончательной спецификации и объема сделки до подписания контракта;
5. относительно короткий по сравнению с другими формами встречной торговли срок исполнения сделки, который, как правило, не превышает один-два года.

С.В.Николюкин

заведующий кафедрой

гражданско-правовых дисциплин

Института бизнеса и политики

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Договор мены. Внешнеторговый бартер

План

• Литература

Понятие, правовое регулирование и признаки договора мены. Отличительные черты мены от внешнеторгового бартера

"Договором мены называют договор, по которому стороны обязуются передать друг другу имущество в собственность" (ст. 567 ГК). Исторически мена предшествует купле-продаже. Она появляется в период, когда деньги еще не были известны человеку. Мена тогда представляла собой основную форму перемещения материальных благ. С появлением денежного обращения и купли-продажи значение мены в экономической жизни стала снижаться. Во внутригосударственном гражданском обороте договор мены имеет ограниченное применение, но широко распространен в международной торговле (бартер). Главная причина существования бартера - это экономия времени и средств в тех случаях, когда намерение сторон продать один товар и купить другой совпадают. Договор мены часто позволяет избежать безналичных расчетов, а иногда и сэкономить на налогах. Правовое регулирование мены в значительной степени опирается на формы о купле-продаже. Определяющий признак договора мены - передача каждой стороной другой стороне товара в собственность. Стороны являются собственниками предметов мены или действуют по уполномочию собственников.

При заключении договора мены между государственными и муниципальными унитарными предприятиями передается или возникает право хозяйственного ведения или право оперативного управления (ст. 299 ГК). Договор мены является консенсуальным (в римском праве он имел реальный характер), возмездный, взаимный. Мену отличает от купли - продажи то, что в качестве "покупной цены" здесь выступает товар, а не деньги. Но если стоимость обмениваемых товаров одинакова, то сторона, передающая менее ценную вещь, должна доплатить разницу в цене. Т.е. по договору произойдет обмен товара с одной стороны на товар плюс деньги с другой. Вопрос: будет ли этот договор меной или купли-продажи?

Ответ: передача в качестве встречного удовлетворения за товар другого товара (в том числе с денежной доплатой) возможно только по договору мены. Это правило закреплено в п. 2 ст. 568 ГК. В отношении же бартерной сделки существует противоположная точка зрения, которая опирается на (Указ Президента РФ "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" утратил силу) Постановление Правительства РФ от

№ 1207 "Об осуществлении контроля за внешнеторговыми бартерными сделками и их учета". В соответствии с ним - бартерная сделка обязательно должна быть эквивалентной и не может предусматривать никаких денежных доплат. По логике этого документа, обмен неравноценных товаров с доплатой должен регулироваться нормами о купле-продаже, что противоречит п. 1 ст. 454 ГК.

Особенности элементного состава договора мены

Сторонами договора мены могут выступать любые субъекты гражданского права. Ограничение на участие граждан и юридических лиц в договоре мены аналогичны ограничениям в купле-продаже. Договор мены может носить как потребительский характер (между гражданами и некоммерческими организациями), так и коммерческий (между предпринимателями) в зависимости от назначения предмета договора.

Сторонами могут быть только лица, обладающие правом собственности или другим вещным правом. Исключением из этого правила являются случай участия в договоре мены комиссионера.

Условие о предмете - единственное существенное условие договора мены. Предметом договора мены могут быть любые вещи, если они в соответствии со ст. 129 ГК не изъяты из оборота или не ограничены в обороте, а также другое имущество с учетом особенностей их оборота. Это могут быть как движимые, так и недвижимые вещи. Причем закон не содержит запрета обменивать движимые вещи на недвижимые, если договор мены заключается собственниками этих вещей и обмениваемое имущество сторон считают равноценным. Если происходит обмен недвижимого имущества, то должны соблюдаться требования к форме сделки и правила о государственной регистрации недвижимости, установленной в ст. 131 ГК. К форме договора мены применяются общие правила ГК о форме сделок, о форме договора купли-продажи и его разновидностях. Договор мены считается заключенным в устной форме в момент передачи сторонами друг другу обмениваемых вещей (п. 2 ст. 159 ГК). Стороны могут заключить договор мены в письменной форме, даже если закон не предписывает его обязательную письменную форму. Договор мены с участием юридических лиц требует письменной формы (ст. 161 ГК), также она необходима при обмене недвижимостью (ст. 550 ГК). Недвижимость в наименовании и количестве товара, подлежащего передаче в обмен на определенное имущество, влечет в силу ст. 432 ГК признание договора мены незаключенным. В договоре мены каждая из сторон выступает в качестве продавца и покупателя. Поэтому к договору мены применяются правила о купле-продаже ст. 454-566 ГК, если они не противоречат правилам договора мены и его существу.

Вопрос о цене и расходах по договору мены урегулирован в ст. 568 ГК. По общему правилу обмениваемые товары предполагаются равноценными. Вопрос о цене обмениваемых товаров может возникнуть только при условии, что стороны в договоре сочтут их цены неодинаковыми. Только при наличии прямого указания об этом в договоре сторона, передающая товар, который по цене ниже получаемого в замен, обязана оплатить другой стороне разницу. Отсутствие прямого указания в договоре на неравноценность имущества лишает права требовать разницу. Товары, подлежащие обмену, передаются по правилам договора купли-продажи, при этом предлагается, что расходы по передаче товара и его принятию осуществляет та сторона, которая несет соответствующие обязанности. Право собственности на обмениваемые товары возникает у сторон согласно общим правилам ГК. При обмене недвижимым имуществом право собственности на него возникает у сторон с момента государственной регистрации прав на полученное по договору мены недвижимое имущество.

Срок договора мены определяется самими сторонами.

Права и обязанности сторон по договору мены

Особенностью договора мены является то, что каждая из сторон одновременно является продавцом передаваемого товара и покупателем получаемого в обмен. Это значит, что к обеим сторонам применяются правила об обязанности продавца по передаче товара (ст. 456 ГК). По общему правилу, каждая из сторон обязана передать другой стороне товар одновременно. Если обмен товарами происходит разновременно, то применяются правила ст. 458 ГК. Также, согласно нормам ГК о купле - продаже, решается вопрос о переходе риска случайной гибели товара (ст. 459 ГК), последствиях неисполнения обязанности передать товар, принадлежности и документы, относящиеся к нему (ст. 463, 464 ГК), последствиях передачи товара с недостатками (ст. 475, 476 ГК). Однако требования о соразмерном уменьшении цены товара ненадлежащего качества и передача дополнительного товара в объеме, соответствующем сумме, на которую уменьшена его стоимость, противоречит правилам гл. 31 и существу мены. В такой ситуации сторона договора мены вправе по своему выбору потребовать от контрагента безвозмездного устранения недостатков товара, возмещение своих расходов на устранение недостатков, замена товара в случае наличия существенных нарушений по качеству или возмещения убытков при отказе от исполнения договора.

К договору мены применяется правило о встречном исполнении обязательств по передаче товара, если стороны условились о том, что сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают (ст. 569 ГК). Правила ст. 569 ГК имеют своей целью защиту интересов той стороны в договоре, которая по его условиям передает товар первой до получения товара от другой стороны. В этом случае, контрагент, исполняющий договор первым, может использовать право, предоставленное ему ст. 328 ГК о встречном исполнении обязательств, и приостановить исполнение или отказаться от договора и требовать возмещения убытков, если имеются обязательства, явно свидетельствующие, что другая сторона не исполняет своего обязательства в установленный срок. Еще одной особенностью является правило ст. 571 ГК. Речь идет об ответственности за изъятие третьим лицом товара, приобретенного по договору мены. В этом случае сторона, у которой изъят товар, вправе при наличии оснований, предусмотренных ст. 461 ГК, потребовать от другой стороны не только возмещения убытков, но и возврат товара полученного в порядке обмена.

Термин "бартер" в течение многих лет используется для обозначения внешнеторговых операций (сделок). ГК не содержит определения бартера. Правовое регулирование внешнеторговых бартерных сделок осуществляется на уровне подзаконных нормативных актов. Различают понятия "бартер" в узком и широком смысле.

В узком смысле под бартером понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена (имеется в виду обмен вещами, имеющими товарную форму).

В широком смысле под внешнеторговым бартером понимаются совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности (предусматривается обмен не только вещами, но и также работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, имеющими товарную форму). В обоих случаях к бартерным не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств, т.е. механизма валютно-финансовых расчетов. Договор внешнеторгового бартера является двусторонним, возмездным, консенсуальным, заключается в простой письменной форме.

Особенности внешнеторгового бартера:

1) бартер является внешнеэкономической сделкой, где одной из сторон договора выступает субъект предпринимательской деятельности РФ, а в качестве другой стороны - субъект предпринимательской деятельности иностранного государства.

2) для внешнеторгового бартера предусмотрен только эквивалентный по стоимости обмен (даже без частного использования платежных средств для компенсации возможной разницы цен).

3) при совершении бартерных сделок в качестве предмета могут использоваться не только вещи в форме товара, а также работы, услуги и результаты интеллектуальной деятельности.

Бартерные сделки выделяются особым контролем со стороны финансовых и таможенных органов (Постановление Правительства РФ от

№ 1207"Об осуществлении контроля за внешнеторговыми бартерными сделками и их учета"). Данный порядок обусловлен тем, что внешнеторговый бартер представляет собой вариант заключения притворной сделки, в связи с этим главными подконтрольными параметрами бартерной сделки являются: реальность, количество и качество исполнения (особенно в случаях обмена работами, услугами и результатами интеллектуальной деятельности) и соблюдение условия "эквивалентности". Существенным условием является предмет договора, т.е. номенклатура, количество и качество, если речь идет о вещах в форме товара или перечень работ, услуг и результаты интеллектуальной деятельности (с определением в тексте договора перечня документов, подтверждающих факты выполнения работ, оказания услуг и предоставления прав на результаты интеллектуальной деятельности.)

Обычные платежные средства здесь могут применяться только в качестве условно-расчетной величины. Каждый из контрагентов в качестве возмещения предлагает товар, стоимость которого должна соответствовать принципу эквивалентности. В качестве условий договора необходимо выделить срок и условия экспорта, импорта, чтобы исключить вариант скрытого кредитования, а также порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора.

договор мена внешнеторговый бартер

Литература

Нормативный материал

1 Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): [федер. закон: принят Гос. Думой 26 января 1996 г.: по состоянию на 01. 11. 14] // СЗ РФ. - 1996. - № 5. - С. 23-37.

2 Российская Федерация. Законы. О введении в действие части второй Гражданского кодекса РФ: [федер. закон от 26. 01. 96 по сост. на

01.11.14] // СЗ РФ. - 1996. - № 5. - С. 41-43.

3 Российская Федерация. Законы. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) // [федер. закон: от 30. 11.1994 № 51-ФЗ] // СЗ РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

4 Российская Федерация. О признании утратившим силу Указа Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. № 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок: [указ Президента РФ от 30. 03.2012 № 353] // СЗ РФ. - 2012. - № 14. - Ст. 1617.

5 Российская Федерация. Законы. О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним: [федер. закон от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ] // СЗ РФ. - 1997. - № 30. - Ст. 3594.

Материалы судебной практики

1 Обзор практики разрешения споров, связанных с применением ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним": информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001г. № 59 // Вестник ВАС РФ. - 2001. - № 4.

2 Обзор практики разрешения споров, связанных с договором мены: информационное письмо ВАС РФ от 24 сентября 2002г. № 69 // Вестник ВАС РФ. - 2003. - № 1. - С. 72-73.

Размещено на Allbest.ru

Подобные документы

Правовое регулирование, предмет, формы и содержание договора мены, его историческое развитие. Бартер как разновидность договора мены. Признаки, отличающие договор мены от иных договорных обязательств. Применение к договору правил о купле-продаже.

реферат , добавлен 26.12.2013


Общие положения договора мены: содержание, стороны, объекты и сроки договора мены. Переход права собственности по договору мены. Риск случайной гибели или повреждения товара. Бартерная сделка как разновидность договора мены. Арбитражная практика.

курсовая работа , добавлен 03.03.2008


Развитие договора мены. Понятие, признаки, основные элементы, субъекты и предмет договора мены. Права и обязанности сторон. Форма договора мены. Бартерные сделки. Особенности гражданско-правового регулирования договора мены. Обмен товаров по договору.

курсовая работа , добавлен 02.11.2008


Понятие, признаки и историческое развитие договора мены. Особенности правового регулирования договора мены по сравнению с договорм купли-продажи. Права и обязанности сторон, содержание и элементы договора мены, его субъекты, предметы и форма заключения.

курсовая работа , добавлен 11.11.2016


Историческое развитие обязательства мены. Договор мены в современном российском гражданском законодательстве: сущность, содержание, принципы, права и обязанности сторон. Особенности бартера как процесса непосредственного обмена одного товара на другой.

контрольная работа , добавлен 27.08.2012


Договор мены в современном российском гражданском праве. Его признаки. Соотношение понятий "договор мены" и "бартерная сделка". Основные элементы договора мены. Особенности правового регулирования договора мены.

реферат , добавлен 15.04.2006


Понятие, формы, характеристика и основные признаки договора мены как одного из самых древних институтов гражданского права. Субъекты и предмет договора мены согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации. Права и обязанности сторон договора.

курсовая работа , добавлен 16.04.2011


Договор мены как соглашение, в силу которого каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой. Его содержание и элементы, права и обязанности сторон, ответственность. Прекращение договора, бартерная сделка.

курсовая работа , добавлен 14.09.2015


Предметы договора мены, движимые и недвижимые вещи, формы договора купли-продажи и его разновидности. Вопрос о цене и расходах по договору мены, право собственности на обмениваемые товары. Особенности и правовое регулирование наследования по закону.

контрольная работа , добавлен 05.03.2010


Понятие договора мены. Характеристика прав и обязанностей сторон по договору. Ответственность подрядчика и заказчика за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств. Расчеты аккредитивами. Расчеты банковскими пластиками карточками.

В лексическом значении между словами "мена" и "бартер" можно провести тождество (бартер - от англ. barter, что означает менять, обменивать). С точки зрения юридической эти понятия находятся приблизительно в таком же соотношении, как категории "поставка" и "контрактация". Термин "бартер" традиционно в течение многих лет используется для обозначения внешне-торговых операций. В период кризиса денежного обращения между коммерческими организациями СССР (как позднее и в Российской Федерации) широкое распространение получили отношения натурального обмена, которые тоже именовались бартером. Однако более корректно применение термина "бартер" к внешнеторговым сделкам. ГК не содержит определения бартера. Традиционно правовое регулирование внешнеторговых бартерных сделок осуществляется на уровне подзаконных нормативных актов. Различают понятие бартера в узком и широком смысле.

В узком смысле под бартером понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена.

В широком смысле под внешнеторговым бартером понимаются совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности.

В первом случае имеется в виду обмен вещами, имеющими товарную форму, а во втором случае предусматривается обмен не только вещами, но также имеющими товарную форму работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. В обоих случаях к бартерным не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств, т.е. механизма валютно-финансовых расчетов.

Договор внешнеторгового бартера является двусторонним, возмездным, консенсуальным, заключается в простой письменной форме.

В сравнении с договором мены можно выделить следующие особенности внешнеторгового бартера. Во-первых, что следует из самого названия, бартер является внешнеэкономической сделкой, где одной из сторон договора выступает субъект предпринимательской деятельности Российской Федерации, а в качестве другой стороны - субъект предпринимательской деятельности иностранного государства.

Во-вторых, для внешнеторгового бартера предусмотрен только эквивалентный по стоимости обмен (даже без частичного использования платежных средств для компенсации возможной разницы цен). В случае изменения условий договора в сторону возможности осуществления расчетов платежными средствами данное соглашение перестает считаться бартерной сделкой, а за оборотом платежных средств предусмотрен строгий административный контроль.

В-третьих, при совершении бартерных сделок в качестве предмета могут использоваться не только вещи в форме товара, но также работы, услуги и результаты интеллектуальной деятельности. В системе традиционно формализованного осуществления внешнеторговых операций бартерные сделки выделяются особым контролем со стороны финансовых и таможенных органов*(335) . Данный порядок обусловлен тем, что внешнеторговый бартер объективно представляет собой вариант заключения притворной сделки. В связи с этим главными подконтрольными параметрами бартерной сделки являются: реальность, количество и качество исполнения (особенно в случае обмена работами, услугами и результатами интеллектуальной деятельности) и соблюдение условия "эквивалентности".

Существенным условием является предмет договора, т.е. номенклатура, количество и качество, если речь идет о вещах в форме товара, или перечень работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности (с определением в тексте договора перечня документов, подтверждающих факты выполнения работ, оказания услуг и предоставления прав на результаты интеллектуальной деятельности).

Согласование предмета бартерной сделки представляет сложность в сравнении с иными видами обязательств, поскольку обычные платежные средства здесь могут применяться только в качестве условно-расчетной величины. Каждый из контрагентов в качестве возмещения предлагает товар, стоимость которого должна соответствовать принципу эквивалентности.

Кроме того, в качестве условий договора необходимо выделить срок и условия экспорта/импорта, чтобы исключить вариант скрытого кредитования, а также порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора.

_ 2. Договор дарения

1. Понятие договора дарения

3. Пожертвование

Рисунок 1. «Схема реализации внешнеторговой бартерной сделки»

Внешнеторговые бартерные правоотношения осуществляются по схеме:

заключение предприятием контракта с иностранным поставщиком;

поставщик осуществляет отгрузку товара на условиях бартера;

покупатель в качестве платы за импортированный товар отгружает поставщику указанный в контракте встречный товар.

каждая из сторон сделки самостоятельно заключает дополнительные контракты:

Требования к внешнеторговой бартерной сделке

должен иметь дату и номер;

должен содержать следующие реквизиты:

количество, качество, ассортимент, комплексность, цена товара (перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость и срок выполнения работ);

сроки и условия экспорта/импорта товаров;

порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора.

Паспорт внешнеторговой бартерной сделки

паспорт товара, составленный по установленной форме (2 экземпляра);

оригинал договора мены;

копия документа о государственной регистрации юрлица;

копии учредительных документов;

копия документа, подтверждающего учет юрлица органами государственной статистики;

удостоверенный российским лицом перевод договора при отсутствии оригинала договора на русском языке.

Налоговый учет при внешнеторговых бартерных сделках

Заявка на кредит для бизнеса

Ваша заявка будет отправлена в несколько банков в вашем городе, которые занимаются кредитованием малого бизнеса. Можно выбрать один или сразу несколько банков.

В действующем законодательстве, и особенно в деловом обороте, зачастую употребляется термин "бартер" в случаях, когда речь идет об обмене какими-либо имущественными благами. Бартер - это непосредственный обмен одного товара на другой Нестеров С.С. Соотношение мены и бартера в товарообменных операциях // Юриспруденция. - 2008. - № 11. - С. 213.. Например, земледелец обменивает 500 кг зерна на одну корову, принадлежащую скотоводу. Однако бартерные сделки могут беспрепятственно осуществляться лишь при ограниченном наборе предлагаемых к обмену товаров. Количество участников при бартерном обмене также ограничено. При вовлечении в торговлю большого круга хозяйствующих субъектов бартер наталкивается на серьезные затруднения. Например, вы хотите обменять свою пшеницу на медный кувшин, но владельцу кувшина не требуется ваше зерно. Потребуется множество промежуточных торговых сделок, прежде чем вы наконец станете обладателем кувшина. Это затруднение, отмечал К. Менгер, казалось бы непреодолимым, если бы "в самой природе вещей не существовало средства, которое само по себе и без всякого... соглашения или государственного принуждения приводит к решению указанного затруднения" Менгер К. Основания политической экономии. - В кн.: Австрийская школа в политической экономии: К. Менгер, Е. Бём-Баверк, Ф. Визер: Пер. с нем. / Предисл., коммент., сост. В.С. Автономова. ? М.: Экономика, 1992. - С. 218. . Дело в том, что по мере развития обмена в разных регионах выделяется товар, обладающий наибольшей способностью к сбыту (термин К. Менгера). Выражаясь современным языком, речь идет о товаре, обладающем наибольшей ликвидностью.

Уже на раннем этапе развития торговли в разных странах и регионах люди находили такой товар, который отличался большей способностью к сбыту, чем их собственный, и который мог быть обменен на тот товар, в котором они нуждались. В качестве средства обмена использовались любые товары - скот, зерно, соль, медь и т.д., но все они должны были удовлетворять одному требованию: получить общее признание и покупателей, и продавцов как средство обмена. В России до конца княжения Дмитрия Донского в качестве наиболее ликвидных средств обмена обращались серебро в слитках ("гривны"), иностранная монета (до половины VIII в. - римские динарии, в VIII--X вв. - восточные дирхемы, преимущественно арабские, с XI -- западноевропейские монеты) и меховые ценности ("куны", "резаны", "мордки" и т.д.). Постепенно абсолютно ликвидным средством обмена стали драгоценные металлы - золото и серебро Каштанов Н. Из истории малого предпринимательства в России // Человек и труд. - 2007. - № 9. - С. 71..

В лексическом значении между словами "мена" и "бартер" можно провести тождество (бартер -- от англ. менять, обменивать). Означает ли это, что бартер (бартерная сделка) является синонимом мены и в смысле главы 31 ГК? Анализ законодательства показывает, что эти понятия далеко не всегда являются тождественными. Так, в п. 2 ст. 154 части второй Налогового кодекса РФ (далее - НК) упоминается о реализации товаров (работ, услуг) по товарообменным (бартерным) операциям. О товарообменных (бартерных) операциях говорится и в п. 2 ст. 40 части первой НК. Нетрудно видеть, что в НК под бартером понимается сделка по обмену товарами, что внешне совпадает с меной, однако под товаром в НК понимается не только имущество, но также работы и услуги, которые сами по себе, в отличие от права требовать их выполнения, не могут являться предметом договора мены в смысле ст. 567 ГК.

С точки зрения юридической эти понятия ("мена" и "бартер") находятся приблизительно в таком же соотношении, как категории "поставка" и "контрактация". Термин "бартер" традиционно в течение многих лет используется для обозначения внешнеторговых операций. В период кризиса денежного обращения между коммерческими организациями СССР (как позднее и в Российской Федерации) широкое распространение получили отношения натурального обмена, которые тоже именовались бартером. Однако более корректно применение термина "бартер" к внешнеторговым сделкам.

ГК не содержит определения бартера. Традиционно правовое регулирование внешнеторговых бартерных сделок осуществляется на уровне подзаконных нормативных актов. Различают понятие бартера в узком и широком смысле. В узком смысле под бартером понимается обмен определенного количества одного товара на другой в виде натурального обмена. В широком смысле под внешнеторговым бартером понимаются совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. В первом случае имеется в виду обмен вещами, имеющими товарную форму, а во втором случае предусматривается обмен не только вещами, но также имеющими товарную форму работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. В обоих случаях к бартерным не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств, т.е. механизма валютно-финансовых расчетов.

Договор внешнеторгового бартера является двусторонним, возмездным, консенсуальным, заключается в простой письменной форме.

Согласно ст.ст. 43, 44 Федерального закона от 08.12.2003 № 164-ФЗ (ред. от 02.02.2006) "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" Российская газета. - 18.12.2003; 08.02.2006. запреты и ограничения по внешнеторговым бартерным сделкам, порядок контроля за такими сделками устанавливает Правительство РФ.

Следует упомянуть также Указ Президента РФ от 18.08.1996 № 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" Российская газета. - 28.08.1996. (далее - Указ). Согласно п. 1 Указа для целей этого нормативного акта (которые, насколько можно судить по содержанию Указа, состояли в обеспечении валютного и экспортного контроля, хотя и не были так сформулированы) под внешнеторговыми бартерными сделками понимаются совершаемые при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. При этом специально отмечается, что к бартерным сделкам не относятся сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств.

В п. 2 Указа содержится предписание совершать бартерные сделки в простой письменной форме путем заключения двустороннего договора мены, который должен, в частности, оформляться в виде одного документа (за исключением бартерных сделок, заключаемых в счет выполнения международных соглашений), содержать указание на номенклатуру, количество, качество, цену товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта товаров; перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ, момент предоставления работ, услуг и прав, и др.

Таким образом, из п. 2 Указа недвусмысленно следует, что бартерная сделка должна представлять собой договор мены. Между тем, какого-либо специального определения договора мены Указ не содержит. Следовательно, упоминаемый в Указе договор мены должен пониматься в соответствии с нормами ГК хотя бы потому, что в ином случае Указ оказался бы совершенно неисполнимым ввиду неопределенности понятия бартерной сделки.

Из числа предметов бартерной сделки, перечисленных в п. 1 Указа, предметом договора мены в смысле ст. 567 ГК могут являться лишь товары, а также результаты интеллектуальной деятельности, но не любые, а лишь представляющие собой интеллектуальную собственность (то есть, согласно ст. 128 ГК, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, например, права обладателя патента на изобретение). Между тем, собственно работы и услуги, как отмечалось выше, не могут составлять предмет договора мены.

Согласно п. 3 ст. 3 ГК гражданско-правовые отношения могут регулироваться указами Президента РФ, которые не должны противоречить ГК. Отсюда следует, что упомянутый Указ не подлежит применению постольку, поскольку он, вопреки правилам ст. 567 ГК, предусматривает включение в предмет договора мены (то есть и бартерной сделки) работ и услуг. Между тем, исключение упоминания о договоре мены из п. 2 Указа устранило бы отмеченное противоречие между Указом и ст. 567 ГК. В этом случае к отношениям, возникающим в связи с заключением внешнеторговой бартерной сделки, могли бы оказаться применимы отдельные нормы главы 31 ГК, но не прямо, а в порядке аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК).